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Diretrizes de Mercados em Instrumentos Financeiros - MiFID.
O que é a "Diretoria de Mercados em Instrumentos Financeiros - MiFID"
A directiva relativa aos mercados de instrumentos financeiros (DMIF) é uma regulamentação que aumenta a transparência em todos os mercados financeiros da União Européia e padroniza as divulgações regulamentares necessárias para mercados específicos. A MiFID implementou novas medidas, como requisitos de transparência pré e pós-negociação, e estabeleceu os padrões de conduta para as empresas financeiras. A directiva está em vigor em toda a União Europeia (UE) desde 2008. A MiFID tem um alcance definido que se concentra principalmente nas transações de balcão (OTC).
BREAKING DOWN 'Mercados na Instrução de Instrumentos Financeiros - MiFID'
O objetivo declarado da DMIF é que todos os membros da UE compartilhem um quadro regulamentar comum e robusto que proteja os investidores. A MiFID entrou em vigor antes da crise financeira de 2008, mas as mudanças foram feitas à luz da crise. Uma das questões dos rascunhos originais é que a abordagem regulamentar das empresas de países terceiros foi deixada para cada estado membro e isso levou a que algumas empresas fora da UE tivessem uma vantagem competitiva na medida em que fosse mais fácil a supervisão regulamentar em comparação com as empresas dentro da UE . Esta questão está a ser abordada através da MiFID 2, que harmonizará as regras para todas as empresas com clientes da UE. O Regulamento de Mercados em Instrumentos Financeiros (MiFIR) trabalha em conjunto com a MiFID e a MiFID 2 para ampliar os códigos de conduta além das ações para outros tipos de ativos, incluindo ativos baseados em contratos e produtos de financiamento estruturado.
Harmonização Regulatória da UE.
A MiFID é apenas uma parte das mudanças regulatórias que varrem a UE e que afetam os departamentos de conformidade de todas as empresas financeiras - seguradoras, provedores de fundos mútuos, bancos, etc. - operando lá. Em conjunto com outras iniciativas regulatórias, como o Regulamento geral de proteção de dados (GDPR) e Mercados no Regulamento de Instrumentos Financeiros (MiFIR), a UE está seguindo sua visão de um mercado transparente com direitos e proteções claros para os cidadãos da UE. Tal como acontece com qualquer quadro regulamentar, muitas das regras são ajustes em relação aos regulamentos existentes, como os requisitos de divulgação onde existe um conflito de interesses. No entanto, várias das melhores práticas, como a nomeação de um único responsável responsável pela proteção dos interesses dos clientes dentro da empresa, são agora requisitos explícitos para as empresas que desejam acessar o mercado da UE.

Proposta de novas regras sobre os contratos FX no âmbito da DMIF II.
Seja ou não contratos cambiais FX relativos a moedas, são instrumentos financeiros para efeitos da Diretoria de Mercados em Instrumentos Financeiros (& ldquo; MiFID & rdquo;) tem sido objeto de muita discussão. A Comissão Europeia está agora a considerar a adopção de um regulamento delegado (& ldquo; Draft MiFID II FX Regulation & rdquo;), como uma medida MiFID II1 de nível 2, que esclarecerá esta questão no âmbito da DMIF II. Se for adotado, o Projeto de Regulamento FF FF II também terá implicações para outras leis que dependem da definição de instrumento financeiro da MiFID. Isto inclui o Regulamento Europeu das Infra-estruturas de Mercado (Regulamento 648/2012) (& ldquo; EMIR & rdquo;), a Quarta Directiva de Requisitos de Capital (Directiva 2013/36) ea Directiva sobre o Abuso de Mercado (Directiva 2014/57).
A DMIF estabelece o quadro geral para um regime regulatório para os mercados financeiros na União Europeia. Os instrumentos financeiros para os fins da DMIF são definidos.
na Seção C do Anexo 1, que inclui contratos de derivativos em moeda. A MiFID será substituída pela MiFID II e pelo MiFIR2 relacionado com efeitos a partir de 3 de janeiro de 2017.
Dado que as implicações de um contrato de moeda ser um instrumento financeiro da MiFID, não é surpreendente que tenha havido um considerável debate em torno da questão de quando um contrato FX é um pagamento em moeda ou um contrato FX por um lado, ou um contrato de encaminhamento FX em o outro: o primeiro não inclui um instrumento financeiro MiFID, enquanto o último faz. É amplamente acordado que um contrato de moeda que se estabeleça dentro de dois dias de negociação é um contrato à vista enquanto um que se instala após sete dias de negociação é um contrato de encaminhamento FX. No entanto, os Estados-Membros tomaram diferentes abordagens para a classificação dos contratos FX, cuja data de liquidação é entre 3 e 7 dias de negociação. Além disso, alguns Estados-Membros transpuseram a DMIF de modo a excluir determinadas categorias de contratos forward FX da definição de instrumento financeiro e as categorias excluídas variam em todos os Estados-Membros.
A EMIR é a implementação europeia dos compromissos da Cúpula do G20 2009 para melhorar os mercados de derivativos de balcão ("OTC") através da compensação de contratos de derivados OTC padronizados através de contrapartes centrais, seus relatórios para repositórios de comércio, a imposição de capital superior requisitos sobre contratos de derivativos OTC não incluídos na central e a implementação de outros mitigants de risco. EMIR define os termos & ldquo; derivative & rdquo; e & ldquo; contrato de derivativos & rdquo; por referência à definição da MiFID de um instrumento financeiro.
Em Fevereiro de 2014, a Autoridade Europeia dos Valores Mobiliários e Mercados (& ldquec; ESMA & rdquo;) escreveu à Comissão explicando que a falta de uma única definição de contrato derivado ou derivado à escala da UE para fins EMIR e as diferentes transposições da MiFID em todos os Estados-Membros, estava impedindo a aplicação convergente do EMIR. Solicitou também à Comissão que adote um ato de execução que esclareça o âmbito das transações cambiais abrangidas pela DMIF.
Em março de 2014, a Comissão respondeu à AEVMM que indicava que avaliaria urgentemente as opções de ação para garantir uma aplicação consistente da legislação. Posteriormente, em 10 de abril de 2014, a Comissão publicou um documento de consulta sobre FX Financial Instruments. Em julho de 2014, a Comissão escreveu à ESMA explicando que já não tinha o poder de emitir um ato de implementação para esclarecer a definição de um instrumento financeiro relativo a contratos de moeda estrangeira no âmbito da MIFID e que tal ato deveria ser efetuado de acordo com a MIFID 2 medidas legislativas. Não obstante, a Comissão observou que, durante a consulta pública e certas reuniões do Comité Europeu dos Valores Mobiliários, um amplo consenso parecia ter sido alcançado em relação ao conceito de contrato FX spot. De acordo com este consenso:
um período de liquidação de T + 2 deve ser usado para definir contratos de câmbio FX para pares de moeda europeus e outros principais e o período de entrega padrão para todos os outros pares de moedas; onde os contratos para a troca de moedas são utilizados para a venda de uma garantia transferível, o período aceito de liquidação do mercado dessa garantia deve ser usado para definir um contrato FX spot, sujeito a um limite de 5 dias; e um contrato FX que é usado como meio de pagamento para facilitar o pagamento de bens e serviços também deve ser considerado um contrato FX spot.
O Projeto de Regulamento FF MiFID II.
O Projeto de Regulamento FFF II FX reflete, em grande parte, os termos do consenso descrito pela Comissão em sua carta de julho de 2014, desde que um contrato de moeda não constituirá um instrumento financeiro da MiFID II se for um contrato à vista ou um meio de pagamento que preencha condições especificadas.
O Projeto de Regulamento do FFF MiFID II prevê que:
um contrato local é um contrato para a troca de uma moeda em relação a outra moeda, onde a entrega está prevista: dentro de dois dias de negociação em relação a qualquer par de moedas principais 3; para moedas que não são moedas principais, quanto mais longo de dois dias de negociação e o período geralmente aceito no mercado para essa moeda como período de entrega padrão; onde o contrato é utilizado para o único ou principal objetivo da venda ou compra de um valor mobiliário, dentro do menor de: (a) o período geralmente aceito no mercado para a liquidação desse valor mobiliário como período padrão de entrega; e (b) 5 dias de negociação,
desde que, independentemente do horário em que a entrega esteja agendada, um contrato não será um contrato local se houver um entendimento entre as partes no contrato de que a entrega da moeda não será realizada dentro do prazo especificado no contrato e seja adiado; e.
um meio de pagamento não será um instrumento financeiro de acordo com a DMIF, onde deve ser resolvido fisicamente senão por motivo de incumprimento ou outro evento de rescisão e é efetuado para facilitar o pagamento de bens, serviços ou investimento direto.
Implicações de direito irlandês.
Para efeitos da transposição irlandesa da MiFID (& ldquo; Regulamentos MiFID irlandeses;), um contrato de FX forward não é considerado um instrumento financeiro a menos que:
seus termos são determinados principalmente por referência a termos econômicos padrão ou regularmente publicados (como preço, lote e data de entrega); é negociado ou é expressamente declarado como equivalente a um contrato que é negociado, em um mercado regulamentado, uma facilidade de negociação multilateral ou uma facilidade de negociação de país terceiro que desempenha uma função similar; e é liberado ou resolvido através de uma câmara de compensação reconhecida ou está sujeito a chamadas de margem regulares.
Nem todos estes serão excluídos do escopo no âmbito do Projeto de Regulamento FF MiFID II e, se esse regulamento for adotado, o âmbito dos contratos FX tratados como escopo na Irlanda se expandirá uma vez que a MiFID II entre em vigor em 3 de janeiro de 2017.
A posição relativa aos contratos FX que são tratados como âmbito para fins EMIR na Irlanda divergiu da abordagem adoptada pelos regulamentos irlandeses MiFID, não obstante que a definição EMIR de & ldquo; derivative & rdquo; rastreia o conceito MiFID de um instrumento financeiro. Em agosto de 2014, o Banco Central da Irlanda (& ldquo; Centra l Bank & rdquo;) publicou orientações sobre a medida em que os encaminhamentos do FX devem ser considerados como derivados para fins de relatório da EMIR. De acordo com essa orientação, as transações FX com liquidação antes ou na data do local relevante não precisam ser relatadas, enquanto que aqueles com liquidação além de sete dias devem ser reportados. As transações de câmbio com liquidação entre a data do local e sete dias só precisam ser relatadas se uma contraparte do comércio estiver localizada em uma jurisdição que considere a transação reportável. O Banco Central afirmou que a sua orientação a este respeito provavelmente permanecerá inalterada, pelo menos até que a Comissão indique se e como poderia usar os poderes que lhe seriam conferidos pela DMIF II.
Os contratos de FX que se enquadram nas obrigações de relatório da EMIR se o Projeto de Regulamento do FX da DMIF II forem adotados diferirem daqueles que atualmente devem ser relatados sob a orientação do Banco Central.
O Projecto de Regulamento FF MiFID II será discutido em seguida pelo Grupo de Peritos do Comité Europeu dos Valores Mobiliários em 19 de Maio de 2015, que será a discussão final antes de ser adoptada pela Comissão. Naquele momento, não está claro se a Comissão procederá ou não a uma consulta pública sobre a sua proposta.
Vale ressaltar que, se a Comissão adotar o Projeto de Regulamento FF MiFID II, o fará sob os poderes conferidos pela MiFID II. Por conseguinte, a definição harmonizada de um contrato FX deve apenas aplicar-se uma vez que a MiFID II e as respectivas medidas de execução associadas entrem em vigor a partir de 3 de janeiro de 2017, dando aos afetados algum tempo para cumprir os novos requisitos legais aplicáveis.
No entanto, como mencionado acima, o Banco Central afirmou que a orientação sobre os contratos de câmbio que estão dentro do escopo para fins de relatório da EMIR provavelmente permanecerá inalterada pelo menos até que a Comissão indique se e como ele pode usar os poderes que devem ser conferidos sob a DMIF II. A possibilidade de que a orientação seja atualizada para refletir o Projeto de Regulamento FF MiFID II antes da entrada em vigor do regulamento aprovado não pode, portanto, ser excluída.

Foreign Exchange Pros correndo para cumprir os requisitos da MiFID II.
20 de setembro de 2017.
por Tod Van Name, chefe global de comércio eletrônico de divisas da Bloomberg. Este artigo aparece na revista e-Forex.
Os profissionais de câmbio (FX) em todo o mundo estão correndo para garantir que estejam preparados para o regulamento financeiro de maior alcance até o momento - a Diretriz de Mercados na Instrução Financeira II (MiFID II). A regulamentação européia entrará em vigor em 3 de janeiro e os profissionais da FX estão sob pressão para criar ou adquirir a tecnologia necessária para fornecer um nível de detalhe sem paralelo sobre onde, por que e como eles executaram seus negócios.
A missão da MiFID II é benéfica e # 8212; trazendo um grau de transparência sem precedentes - para tornar os mercados mais justos, seguros e eficientes. Compreender e aderir a essas regras é muito mais complicado.
Os gerentes de ativos da UE terão uma série de escolhas a serem consideradas em torno da estrutura do mercado e relatórios de transparência, incluindo o uso de plataformas de negociação versus negociação bilateral, controles mais estritos e governança em torno de negociação algorítmica, acesso a mercados e liquidez fora da UE, bem como consumindo e incorporando uma ampla gama de dados de mercado adicionais. Impacto nas empresas fora da UE Embora seja amplamente centrada nas empresas do Espaço Económico Europeu (EEE); Espera-se que a MiFID II tenha impacto nas operações da FX em empresas financeiras e corporações em todo o mundo. Os reguladores europeus não têm influência direta sobre as empresas domiciliadas fora da UE, mas prevê-se que as empresas européias, para serem compatíveis com a MiFID II, exigirão divulgações e relatórios adicionais de seus homólogos não pertencentes à UE. Em alguns casos, eles podem até mesmo exigir mudanças na forma como as empresas não pertencem à UE realizam seus negócios.
A MiFID II possui requisitos muito amplos, desde o relatório de transparência até a demonstração de melhor execução e arquivamento de comunicações. Algumas obrigações podem se estender além das margens da UE, incluindo o uso de comissões de negociação para pagamentos de pesquisa, o mandato de negociação de ações e derivativos, relatórios de transações, melhor execução e vigilância. Como consequência, os gestores de activos não pertencentes à UE enfrentarão uma série de desafios. Quando uma empresa da UE investe em um gerenciador de ativos dos EUA, por exemplo, as regras de proteção e proteção de investidores da MiFID II provavelmente levarão a empresa da UE a monitorar a qualidade de execução do gerente dos EUA. Consequentemente, a empresa com sede na UE pode pedir ao gerente dos EUA que tenha uma política de execução de pedidos descrevendo como é necessário o que a Autoridade Européia de Valores Mobiliários e de Mercado chama "todas as etapas suficientes" para obter o melhor resultado possível para seus clientes. O corretor também pode produzir relatórios para provar que está seguindo esta política de execução de pedidos. Nossa interpretação de "todas as etapas suficientes" inclui a realização de análises sistemáticas e automatizadas de custos de transação.
O que o MiFID II significa para o FX.
A primeira versão da MiFID implementada em 2007 se aplicava unicamente aos mercados de ações. A MiFID II também se aplica aos "produtos não-patrimoniais", como o dinheiro e produtos derivados em renda fixa, FX e commodities. Para clarificar o impacto no FX pela MiFID II e como lidar com isso, o negócio de comércio eletrônico FX da Bloomberg realizou um webinar recentemente, "MiFID II: Impact for FX Markets" para explicar o que o regulamento diz, o que ele aborda e como profissionais da FX precisa cumprir. Os instrumentos financeiros FX afetados incluem: Encargos e Swaps de FX entregáveis ​​e não entregáveis, Opções de FX e outras derivações de FX. A FX Spot não é coberta pelo regulamento, pois não é considerado um instrumento financeiro pela ESMA, o regulador da União Européia (UE). Como FX é considerado "ilíquido", ele não possui requisitos de relatórios pré-comerciais.
Os principais requisitos que os profissionais de FX precisarão incluir incluem: Número de identificação de títulos internacionais (ISIN) e # 8211; Antes que um comerciante do buy-side possa retirar o telefone ou encaminhar um pedido do sistema de gerenciamento de pedidos ou execução da empresa, o comerciante deve primeiro certificar-se de que o capital próprio não possui um ISIN listado ou negociado na UE. Caso contrário, o comerciante precisará certificar-se de que a segurança será negociada no local de um país terceiro em uma jurisdição que a UE considere ter regras "equivalentes" aos requisitos da MiFID II.
Identificador de Entidade Legal (LEI) - O LEI é um identificador exclusivo associado a uma única entidade jurídica que fornece identificação consistente de partes em transações financeiras. Os LEIs são mandatados pelo Regulamento de infra-estrutura do mercado europeu (EMIR) e pela DMIF II. Relatórios de transparência - As empresas precisarão divulgar publicamente negócios executados através de um Acordo de Publicação Aprovado (APA). A MiFID II introduziu novas obrigações de relatórios em tempo real para o fluxo de trabalho do comerciante de vendas, incluindo a criação de um regime de transparência pré e pós-comercialização. No lado da pré-negociação, a barra é maior para as empresas que são consideradas internalizadores sistemáticos, ou seja, aqueles que combinam uma certa porcentagem de negociações em títulos razoavelmente líquidos em casa, em vez de enviar para uma troca. As empresas serão obrigadas a usar uma facilidade de negociação multilateral (MTF), uma plataforma para negociação de títulos de caixa, FX, repos, swaps de inadimplência de crédito ("CDS") e swaps de taxa de juros ("IRS"). As plataformas são adequadas para os clientes do lado do buy-side e do sell-side.
Relatório de transações e # 8211; A MiFID II amplia os requisitos de relatórios de transações para todos os instrumentos financeiros negociados na UE, que deverão ser reportados aos mecanismos de relatório aprovados (ARMs) ou à Autoridade Nacional Competente do cliente. Melhor execução - As empresas de investimento da MiFID II devem tomar todas as providências suficientes para obter, ao executar pedidos, o melhor resultado possível para seus clientes - levando em consideração preços, custos, velocidade, probabilidade de execução e liquidação, tamanho, natureza ou qualquer outra consideração relevante. Atualmente, a MiFID exige apenas que as empresas tomem todas as medidas razoáveis ​​para obter o melhor resultado para seus clientes. A diferença significa que as empresas devem adotar uma abordagem sistemática e monitorar todas as negociações. Pode não ser suficiente simplesmente fazer provas de amostra.
Conservação de registros - A MiFID II exige que as empresas mantenham registros extensivos de todas as transações, comunicações, serviços e atividades por 10 anos, para que possam fornecer transparência no ciclo de vida comercial. Isto é para apoiar a reconstrução comercial, se necessário.

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No âmbito da MiFID, houve grandes diferenças nas implementações nacionais em relação aos encaminhamentos e pontos da FX.
Contudo, o Regulamento de Nível 2 no âmbito da DMIF II (Regulamento Delegado da Comissão (UE) 2017/565, de 25 de Abril de 2016, que completa a Directiva 2014/65 / UE do Parlamento Europeu e do Conselho no que se refere aos requisitos organizacionais e às condições de funcionamento das empresas de investimento e aos termos definidos para efeitos da referida directiva no artigo 10.º e nos considerandos 8 a 13, esclarece o âmbito de aplicação e inclui definições em relação às circunstâncias em que os contratos de derivados relativos a moedas devem ser considerados instrumentos financeiros, bem como o significado de contratos manuais para moedas (ver caixas abaixo).
Os contratos de câmbio OTC estabelecidos pelo fisicamente são tratados preferencialmente nos procedimentos de gerenciamento de risco nos quadros legais EMIR e BCBS-IOSCO para garantia.
Para os referidos tipos de contratos é suficiente a troca de margem de variação sem margem inicial.
No entanto, a UE é a única jurisdição que inclui dentro do escopo de seus requisitos de margem de variação de swaps FX e encaminhamentos fisicamente liquidados (comentários da Associação Internacional de Derivados e Derivados (ISDA) sobre a proposta de & lsquo; EMIR Refit & rsquo; 18 de julho de 2017, p. 2 ).
De acordo com a ISDA, jurisdições como os EUA, Japão e Hong Kong excluem esses produtos.
A ISDA argumenta que "isso afetará a capacidade das empresas de proteger, a maior liquidez do mercado FX e os bancos da UE" competitividade global ".
Relatórios de contratos de câmbio FX para trocar repositórios sob o EMIR: indicador de compra / venda.
Em conformidade com o artigo 3.º-A do Regulamento de Execução (UE) no 1247/2012 da Comissão no caso de swaps de câmbio cruzado e swaps de FX, a contraparte que recebe a moeda que é o primeiro quando ordenada alfabeticamente pela norma ISO 4217 deve ser identificada como compradora .
No caso de trocas de câmbio e swaps de moeda cruzada, onde ocorrem múltiplas trocas de moedas, o ponto relevante para a determinação do comprador e do vendedor é a perna distante, que está mais próxima da data de vencimento (EMIR ESMA & rsquo; s Perguntas e Respostas, responda à TR Pergunta 24).
Instrumentos para os quais a classificação como derivativos não é uniforme em toda a UE.
Surgem diferenças, em particular para os encaminhamentos FX, dependendo da data de liquidação ou entrega, ou seja, a fronteira entre um ponto FX e um derivado FX. A partir da análise realizada pela ESMA, não é controverso que os contratos que se liquidem dentro de dois dias de negociação sejam considerados contratos à vista e que os contratos que se liquidem após sete dias de negociação sejam contábeis da FX. Em certos países, os contratos que liquidam até 7 dias não são considerados derivados. Por conseguinte, para os contratos com uma data de liquidação entre 3 e 7 dias de negociação existem diferentes leis nacionais, em alguns Estados-Membros, determinando se são ou não um derivado. Para esses avanços FX, não existe uma definição comum e, portanto, não são claramente identificados como derivados em toda a União.
Outras diferenças surgem devido à natureza comercial da transação. Os derivativos de moedas são mencionados no ponto (4) da Seção C do Anexo I ao MIFID. Essa definição não contém qualquer referência sobre se os derivados da moeda são concluídos para fins comerciais. A única referência a fins comerciais nas definições da MiFID está incluída no ponto (7) da Seção C do Anexo I ao MIFID, que trata de derivativos de commodities.
A Comissão Europeia emitiu uma Q & A especificando o âmbito de aplicação das disposições da MiFID para a prestação de serviços de investimento, afirmando que "mesmo se os encaminhadores da FX forem qualificados como instrumento financeiro na secção C do Anexo I da MiFID, a sua intermediação estará sujeita apenas aos requisitos da MiFID no caso de existir um serviço de investimento ou atividade no sentido da MiFID. A este respeito, o Anexo I, seção B (4) da MiFID, enumera "serviços de câmbio em conexão com a prestação de serviços de investimento" como serviço auxiliar, não como um serviço de investimento. Assim, as operações de encaminhamento de FX não ligadas à prestação de um serviço de investimento, ou seja, transações comerciais a prazo, não são cobertas pela MiFID. A qualificação do FX como instrumento financeiro não é importante se não houver serviço de investimento ou atividade realizada no sentido de MiFID ".
Por conseguinte, alguns Estados-Membros transpuseram a MiFID ao não considerar como transacções financeiras de transações financeiras realizadas com fins financeiros para fins comerciais. Estes contratos não são, portanto, claramente identificados como derivados em toda a União.
Note-se que, quando a ESMA desenvolveu os padrões técnicos para a definição do limiar de compensação para contrapartes não financeiras, considerou a definição básica de MiFID, ou seja, um alcance potencialmente amplo para a definição de derivativos FX. Naquela época, as Autoridades Nacionais de Competência e as partes interessadas não levantaram questões de diferentes definições de derivativos de FX entre os Estados Membros e, eventualmente, alguns países membros de derivados de divisas concluídos para fins comerciais.
Além disso, deve notar-se que os derivados concluídos para fins de cobertura já estão excluídos do cálculo do limiar de compensação e critérios específicos devem ser atendidos por transações concluídas por contrapartes não financeiras para se qualificarem como operações de hedge (conforme definido nas normas técnicas desenvolvidas pela ESMA). O conceito de fins comerciais pode ser potencialmente mais amplo do que o hedging.
Carta da ESMA à Comissão Europeia de 14 de fevereiro de 2014, Anexo I.
Foreign Exchange & ndash; Delineando entre transações pontuais e derivadas.
A aplicação consistente das obrigações de compensação e notificação ao abrigo do EMIR e da proteção do investidor e outros requisitos da MIFID II em toda a União depende de definições claras e consistentes, neste caso, especificamente no que se refere ao derivado cambial versus contratos manuais.
De acordo com as medidas de implementação da DMIF II, existe a possibilidade de garantir a segurança jurídica sobre o que é um contrato FX, com base no resultado do trabalho anteriormente realizado pela Comissão Europeia, a fim de delinear entre transações FX spot e derivadas. Para obter mais antecedentes, consulte o Anexo 9 sobre "Uma definição harmonizada para os contratos à vista FX".
Nenhuma opção de ação.
As obrigações de informação da EMIR para o comércio de repositórios e a proteção dos investidores e outros requisitos da MiFID II / MiFIR seriam aplicadas de forma desigual entre os Estados Membros, de acordo com a forma como os contratos de mercado FX foram definidos por legisladores ou reguladores nacionais.
Opção 1 & ndash; Definição de contratos de prazo de câmbio como contrato com uma liquidação de até T + 2.
Os contratos de FX com um período de liquidação superior a dois dias (T + 2) seriam automaticamente considerados como contratos de derivativos cambiais e, portanto, qualificados como instrumentos financeiros no âmbito dos requisitos da MiFID II.
Opção 2 & ndash; Definição de contratos com base em FX como contratos com liquidação de até T + 2 com qualificações.
Opção 1 alterada com algumas qualificações para garantir que a definição não inclua contratos que, por sua natureza, são pagamentos e não instrumentos financeiros. Mais especificamente: o período de liquidação T + 2 seria aplicável aos pares de divisas europeus e outros grandes, o "período de entrega padrão" para outros pares de moedas para definir um contrato FX spot; usando o período de liquidação do mercado da segurança transferível vinculada a um contrato FX spot em uma conversão de segurança FX para definir o contrato FX spot com um limite de (por exemplo) cinco dias; adicione uma qualificação para os contratos FX que são utilizados como meio de pagamento para facilitar o pagamento de bens e serviços.62.
Análise das Opções e impacto sobre as partes interessadas.
Nenhuma ação preservaria o status quo de ter uma implementação amplamente diferente da MiFID no que diz respeito aos contratos à vista FX e aos derivados FX e pode levar à arbitragem regulatória. A maioria dos Estados-Membros atualmente define contratos FX spot como o ajuste até T + 2. No entanto, o Reino Unido, que representa quase 80% do mercado FX da UE (European Economics, Data gathering e análise custo-benefício da MiFID II, L2, p. 231), e a Irlanda definem os contratos FX spot como contratos para a compra de um moeda com entrega entre dois e sete dias úteis. Sob a opção de não ação, as transações serão, portanto, tratadas de forma diferente em diferentes jurisdições da UE. Esta falta de harmonização dos termos legais não é um resultado desejável, em particular para um negócio transfronteiriço, que os contratos FX são por definição. Em particular para as transações transfronteiriças, as partes interessadas podem, portanto, ter que considerar diferentes conjuntos de regras ao tentar estabelecer se uma transação FX está sendo classificada como uma transação spot ou derivada.
A opção 1 estabeleceria uma delimitação clara. No entanto, não haveria espaço para reconhecer diferentes práticas de mercado, em particular em países não pertencentes à UE no que diz respeito aos ciclos de liquidação dos títulos adquiridos. A opção 1 exigiria, por conseguinte, alguma reformulação das práticas de mercado e, em particular, teria impacto no mercado do Reino Unido onde as empresas de investimento que negociam contratos FX actualmente com uma entrega entre dois e sete dias úteis seriam necessárias para obter uma autorização MIFID que não eram anteriormente obrigados a obter, uma vez que esses contratos se tornariam instrumentos financeiros. A opção 2 serve para esses casos especiais e, assim, garante que conseqüências não intencionais, e. para empresas não financeiras, seria evitado. Também minimizará o impacto nas práticas do mercado é o Reino Unido e a Irlanda. Na verdade, essa opção provavelmente teria muito pouco impacto direto nos participantes do mercado. O principal benefício seria harmonizar as regras em torno das práticas atuais na União. O Anexo 9 inclui uma tabela em frente direto com uma liquidação de mais de 7 dias úteis. Os números para o Reino Unido e a Irlanda combinados dão uma indicação do limite superior desses contratos que podem estar preocupados com uma reclassificação sob esta opção.
Comparação das opções.
Embora a opção "sem ação" não conduza à harmonização necessária nas definições e, portanto, não remedie a aplicação desigual das regras aos derivados financeiros da FX nos mercados financeiros de hoje, a opção 1 exigiria uma mudança substancial na forma como os negócios são feitos hoje e, em particular, impactar transacções comerciais ligadas a uma transação FX (pagamentos e compras de valores mobiliários estrangeiros). A opção 2 estabelece um período de liquidação claro para os contratos spot FX, mas leva em consideração casos específicos para compras e pagamentos de segurança bem estabelecidos e onde uma jurisdição não comunitária está envolvida e para fins comerciais. Por conseguinte, é menos intrusivo do que a opção 1, mas obtém um grau de harmonização suficiente dentro de uma estrutura adequada. Como também é a opção mais eficiente, a opção 2 é a opção preferida.
Respostas das partes interessadas à consulta pública realizada pela Comissão Europeia (a Comissão emitiu um documento de consulta em 10 de abril de 2014. Também consultou o Comitê Europeu de Valores Mobiliários sobre a questão):
As autoridades públicas e as organizações não governamentais não relacionadas ao mercado saudaram o esclarecimento da noção de uma transação spot FX. No entanto, eles também observaram que as inconsistências entre a regulamentação e a regulamentação da UE em países terceiros deveriam ser evitadas, tendo em mente que o mercado FX é global e que quaisquer diferenças nas abordagens globais criariam dificuldades para os participantes do mercado e para a economia. Os participantes do mercado (como os comerciantes de FX) defenderam fortemente regras especiais para conversões de segurança (considerando que estão concluídas para fins de pagamento) e que não devem ser tratados como instrumentos financeiros. As empresas não financeiras enfatizaram as utilizações dos contratos FX para fins de pagamento e sublinharam que os requisitos onerosos para estes deveriam ser evitados. Alguns participantes no mercado (instituições de crédito, instituições de pagamento) sugeriram confiar na prática do mercado em vez de implementar uma nova legislação sobre uma definição harmonizada.
Commission Staff Working Document Impact Assessment Accompanying the document Commission Delegated Regulation supplementing Regulation (EU) No 600/2014 of the European Parliament and of the Council with regard to definitions, transparency, portfolio compression and supervisory measures on product intervention and positions , 18.5.2016, SWD(2016) 157 final , p. 45 - 47.
Financial instruments are defined in Section C4 of Annex I of the Directive on markets in financial instruments (MIFID II) and include derivatives related to currencies (FX). However while Article 39(2) of Regulation (EC) No 1287/2006 (MiFID L2) provides a specification of what constitutes a spot contract for the purposes of commodities, none is provided for a spot FX contract. It emerged during ESMA task force discussions related to the EMIR implementation, that there were wide differences in the national implementation of MIFID in respect of FX forwards and spots.
Commission Staff Working Document Impact Assessment Accompanying the document Commission Delegated Regulation supplementing Regulation (EU) No 600/2014 of the European Parliament and of the Council with regard to definitions, transparency, portfolio compression and supervisory measures on product intervention and positions , 18.5.2016, SWD(2016) 157 final, p. 124.
Commission Delegated Regulation (EU) 2017/565 of 25 April 2016 supplementing Directive 2014/65/EU of the European Parliament and of the Council as regards organisational requirements and operating conditions for investment firms and defined terms for the purposes of that Directive.
(8) In order to ensure the uniform application of Directive 2014/65/EU, it is necessary to clarify the definitions laid down in Section C(4) of Annex I of Directive 2014/65/EU for other derivative contracts relating to currencies and to clarify that spot contracts relating to currencies are not other derivative instruments for the purposes of Section C(4) of Annex I to Directive 2014/65/EU.
(9) The settlement period for a spot contract is generally accepted in most main currencies as taking place within 2 days or less, but where this is not market practice it is necessary to make provision to allow settlement to take place in accordance with normal market practice. In such cases, physical settlement does not require the use of paper money and can include electronic settlement.
(10) Foreign exchange contracts may also be used for the purpose of effecting payment and those contracts should not be considered financial instruments provided they are not traded on a trading venue. Therefore it is appropriate to consider as spot contracts those foreign exchange contracts that are used to effect payment for financial instruments where the settlement period for those contracts is more than 2 trading days and less than 5 trading days. It is also appropriate to consider as means of payments those foreign exchange contracts that are entered into for the purpose of achieving certainty about the level of payments for goods, services and real investment. This will result in excluding from the definition of financial instruments foreign exchange contracts entered into by non-financial firms receiving payments in foreign currency for exports of identifiable goods and services and non-financial firms making payments in foreign currency to import specific goods and services.
(11) Payment netting is essential to the effective and efficient operation of currency settlement systems and therefore the classification of a foreign currency contract as a spot transaction should not require that each foreign currency spot contract is settled independently.
(12) Non deliverable forwards are contracts for the difference between an exchange rate agreed before and the actual spot rate at maturity and therefore should not be considered to be spot contracts, regardless of their settlement period.
(13) A contract for the exchange of one currency against another currency should be understood as relating to a direct and unconditional exchange of those currencies. In the case of a contract with multiple exchanges, each exchange should be considered separately. However an option or a swap on a currency should not be considered a contract for the sale or exchange of a currency and therefore could not constitute either a spot contract or means of payment regardless of the duration of the swap or option and regardless of whether it is traded on a trading venue or not.
Characteristics of other derivative contracts relating to currencies.
1. For the purposes of Section C (4) of Annex I to Directive 2014/65/EC, other derivative contracts relating to a currency shall not be a financial instrument where the contract is one of the following:
(a) a spot contract within the meaning of paragraph 2 of this Article,
(b) a means of payment that:
(i) must be settled physically otherwise than by reason of a default or other termination event;
(ii) is entered into by at least a person which is not a financial counterparty within the meaning of Article 2(8) of Regulation (EU) No. 648/2012 of the European Parliament and of the Council;
(iii) is entered into in order to facilitate payment for identifiable goods, services or direct investment; e.
(iv) is not traded on a trading venue.
2. A spot contract for the purposes of paragraph 1 shall be a contract for the exchange of one currency against another currency, under the terms of which delivery is scheduled to be made within the longer of the following periods:
(a) 2 trading days in respect of any pair of the major currencies set out in paragraph 3;
(b) for any pair of currencies where at least one currency is not a major currency, the longer of 2 trading days or the period generally accepted in the market for that currency pair as the standard delivery period;
(c) where the contract for the exchange of those currencies is used for the main purpose of the sale or purchase of a transferable security or a unit in a collective investment undertaking, the period generally accepted in the market for the settlement of that transferable security or a unit in a collective investment undertaking as the standard delivery period or 5 trading days, whichever is shorter.
A contract shall not be considered a spot contract where, irrespective of its explicit terms, there is an understanding between the parties to the contract that delivery of the currency is to be postponed and not to be performed within the period set out in the first subparagraph.
3. The major currencies for the purposes of paragraph 2 shall only include the US dollar, Euro, Japanese yen, Pound sterling, Australian dollar, Swiss franc, Canadian dollar, Hong Kong dollar, Swedish krona, New Zealand dollar, Singapore dollar, Norwegian krone, Mexican peso, Croatian kuna, Bulgarian lev, Czech koruna, Danish krone, Hungarian forint, Polish złoty and Romanian leu.
4. For the purposes of paragraph 2, a trading day shall mean any day of normal trading in the jurisdiction of both the currencies that are exchanged pursuant to the contract for the exchange of those currencies and in the jurisdiction of a third currency where any of the following conditions are met:
(a) the exchange of those currencies involves converting them through that third currency for the purposes of liquidity;
(b) the standard delivery period for the exchange of those currencies references the jurisdiction of that third currency.
Extract: Commission Staff Working Document Impact Assessment Accompanying the document Commission Delegated Regulation supplementing Regulation (EU) No 600/2014 of the European Parliament and of the Council with regard to definitions, transparency, portfolio compression and supervisory measures on product intervention and positions , 18.5.2016, SWD(2016) 157 final, Annex 9, p. 124-125.

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